刊物论著

独立董事制度是现代法人治理结构中的新型制度，源于英美等国，并相继被各主要发达国家所采用，独立董事制度有利于保护中小股东利益，加强公司内部监管，对于防止关联交易，打破公司僵局，有着重要作用。我国也建立起了独立董事制度，北京（盈科）公司诉讼律师，现对此制度的基本情况予以解析。

一、我国独立董事制度概况

中国证监会于2001年颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称《指导意见》)，根据该规范性文件，上市公司应当建立独立董事制度。上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照相关法律法规、本指导意见和公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事，并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。上市公司董事会成员中应当至少包括1/3的独立董事，其中至少包括一名会计专业人士(会计专业人士是指具有高级职称或注册会计师资格的人士)。实践着担任独立董事的主要是法律界、财务界和金融界等行业的专业人士。

二、独立董事任职资格

对于独立董事的任职资格，法律从必须具备的条件和必须不能具有的情形，即积极资格和消极资格两个方面进行规范。

（一）独立董事的积极资格

担任独立董事应当符合下列基本条件： (1)根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格；(2)具有《指导意见》所要求的独立性；(3)具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则； (4)具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验； (5) 中国证监会和公司章程规定的其他条件。

（二）独立董事的消极资格

根据规定，下列人员不得担任独立董事：(1)在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系(直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等)； (2)直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属； (3)在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属； (4)最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员； (5)为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员； (6)公司章程规定的其他人员； (7)中国证监会认定的其他人员。

三、独立董事的任期

独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过6年。独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换。

四、独立董事的特别职权

独立董事除行使公司董事的一般职权外，还被赋予以下特别职权： (1)重大关联交易(指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易)应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。(2)向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；(3)向董事会提请召开临时股东大会；(4)提议召开董事会；(5)独立聘请外部审计机构和咨询机构；(6)可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。

五、独立董事的其他权利

独立董事除履行上述职责外，还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见：(1)提名、任免董事；(2)聘任或解聘高级管理人员；(3)公司董事、高级管理人员的薪酬；(4)上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款．或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款；(5)独立董事认为可能损害中小股东权益的事项；(6)公司章程规定的其他事项。

独立董事应当就上述事项发表以下几类意见之一：同意；保留意见及其理由；反对意见及其理由；无法发表意见及其障碍。如有关事项属于需要披露的事项，上市公司应当将独立董事的意见予以公告，独立董事出现意见分歧无法达成一致时，董事会应将各独立董事的意见分别披露。

六、独立董事的任职保障

公司应当提供董事董事任职所需的各种待遇和福利，并依法保障独立董事的工作。

七、独立董事的责任

独立董事应依法属于职务，对公司及其股东尽忠诚勤勉义务，因故意或重大过失给公司造成损失的应依法承担赔偿责任。